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劉國梁律師解讀慈善法系列之二十三——對“同一天生日”的冷思考
Time：2019.10.30 Author：北京市中銀（深圳）律師事務(wù)所 劉國梁
“同一天生日”事件連續(xù)刷屏，群眾義憤填膺，公益圈更是眾說紛紜。猜疑、指責(zé)者有之，哀其不爭怒其不幸者亦有之。雖然案件事實有待調(diào)查，一切尚未塵埃落定，但我們不妨先做一些冷思考。
1、這又是一個互聯(lián)網(wǎng)公益的爆款。如同“小朋友畫廊”，這起創(chuàng)新的公益項目同樣極具創(chuàng)新。上一次，“小朋友畫廊”不再用傳統(tǒng)悲情打動捐贈方，而是用美用藝術(shù)來與捐贈方對話。這一次，“同一天生日”用最溫情的方式聯(lián)結(jié)捐贈方與受助方。我們要鼓勵創(chuàng)新，我們要讓互聯(lián)網(wǎng)公益更加有溫度。
2、反映《慈善法》頒布實施后捐贈人的權(quán)利與法律意識日益增強。捐贈人不再一捐了之，在感動之后更加關(guān)注善款去哪兒了？捐贈人的知情權(quán)、參與權(quán)的意識提升，這是社會的進步。根據(jù)《慈善法》規(guī)定，捐贈人有權(quán)查詢、復(fù)制其捐贈財產(chǎn)管理使用的有關(guān)資料，慈善組織應(yīng)當(dāng)及時主動向捐贈人反饋有關(guān)情況。
3、慈善活動中不僅僅要遵守法律，也要注重慈善倫理與道德。根據(jù)《慈善法》規(guī)定，涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的信息以及捐贈人、慈善信托的委托人不同意公開的姓名、名稱、住所、通過方式等信息不得公開。當(dāng)然，法律只是底線，對未成年人的保護我們更加要細化或形成具體指引。即使我們得到受贈人的授權(quán)，但涉及未成年人的權(quán)益保護，我們不但要考慮非必要不應(yīng)使用的原則，同時應(yīng)當(dāng)向受贈人充分提示風(fēng)險包括允許捐贈人撤回授權(quán)。
4、虛構(gòu)與出錯是兩個截然不同的法律概念。創(chuàng)新可能會出錯，我們應(yīng)當(dāng)寬容并給予糾正的機會。虛構(gòu)事實屬于主觀故意騙取捐贈，對騙取捐贈的違法犯罪行為我們要做到零容忍。
5、公益組織之間及與其他組織之間的合作十分普遍，我們不但要反對小機構(gòu)“狐假虎威”，也要反對大機構(gòu)坐享其成“摘桃子”，尤其是一出現(xiàn)問題就撂擔(dān)子。慈善組織要防止掛名不作為，尤其是厘清主辦、承辦、指導(dǎo)、支持單位的權(quán)利和義務(wù)。
6、反思指定慈善組織互聯(lián)網(wǎng)信息平臺的合理性及如何平臺的服務(wù)能力。比如民政部門備案過程中將確定互聯(lián)網(wǎng)募捐平臺作為一個選項納入到備案范圍，這樣可能避免重復(fù)申報或提交相關(guān)資料。
7、存在重大誤解可以請求變更或撤銷?！睹穹ㄍ▌t》《合同法》賦予捐贈人對重大誤解的有撤銷權(quán)，受贈方提供的受贈人生日信息如有不真實，捐贈人可以請求變更或者撤銷，但僅限于個別受贈人不真實或受贈人與生日不匹配的情形。如捐贈人不行使撤銷權(quán)，那么慈善組織應(yīng)當(dāng)將該款項用于與其公益目的相類似的其他受贈方中。
8、慈善行業(yè)組織應(yīng)當(dāng)有所作為。事件中，慈善行業(yè)組織失聲，相關(guān)行業(yè)協(xié)會也沒有維護會員合法權(quán)益的行動。根據(jù)慈善法，慈善行業(yè)組織其實也可以接受投訴、舉報及調(diào)查處理。慈善行業(yè)組織應(yīng)當(dāng)建立健全行業(yè)規(guī)范，加強行業(yè)自律。
9、沒有在指定平臺發(fā)布互聯(lián)網(wǎng)募捐信息不能簡單否定募捐活動效力。我們知道，法律規(guī)范可以分為效力性規(guī)范和管理性規(guī)范，通常違反禁止性規(guī)范的法律規(guī)定才可能導(dǎo)致無效。根據(jù)《慈善法》規(guī)定，慈善組織通過互聯(lián)網(wǎng)開展公開募捐的，應(yīng)當(dāng)在國務(wù)院民政部門統(tǒng)一或指定的慈善信息平臺發(fā)布募捐信息，違反規(guī)定可能需接受行政處罰，但如果募捐經(jīng)過備案則不能據(jù)此否定互聯(lián)網(wǎng)募捐的法律效力進而要求沒收或返還捐贈款。
“同一天生日”事件或許還將繼續(xù)發(fā)酵，現(xiàn)在作出結(jié)論為時尚早，事實部分仍可能反轉(zhuǎn)或擴大。但是，這不妨礙我們在喧囂之中保持獨立的思考，尤其透過公共事件中去尋找推動社會進步的方向。
