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中銀解讀 | 新公司法解讀之二：解讀《新公司法》第52條股東失權規定
時間：2024.01.11 作者：北京中銀（深圳）律師事務所 林雨霖
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股東失權制度，指當股東未能按照法律規定與公司章程規定按期繳納出資時，公司以謹慎方式催告其在一定的寬限期限內繳納出資，若該股東仍未履行繳納出資義務，則公司可以遵循一定程序剝奪其股東權利，宣告其喪失相應股權。此次新《公司法》第52條明確了失權程序的規定。在失權程序中，董事會先發出書面催繳書催繳出資，催繳書上可以載明不少于60日的寬限期。寬限期滿后，股東仍未履行出資義務的，公司經董事會決議可以向該股東發現失權通知，自通知發出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權。這一規定的出臺，有助于維護公司的合法權益，確保公司資金的穩定運行，同時也對未履行出資義務的股東起到了警示作用，有利于督促股東按時履行出資義務。
一、《新公司法》修改后產生的變化
在此之前，關于未出資股東的失權僅在《公司法司法解釋（三）》第十七條規定，“有限責任公司的股東未履行出資義務或者抽逃全部出資，經公司催告繳納或者返還，其在合理期間內仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認該解除行為無效的，人民法院不予支持。”從“解除股東資格”到“喪失未繳納出資的股權”，正是引入股東失權制度的體現。現行股東除名制度的前提是“未履行出資義務”或者“抽逃全部出資”公司只有在股東完全未履行出資義務或者抽逃全部出資的情況下才解除股東資格，而對于股東部分履行出資義務或者抽逃部分出資的情況無法適用。而此次修改引入的股東失權制度前提為“未按期足額繳納出資”或“作為出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于所認繳的出資額”，將未足額出資的股東也納入規制范圍，填補了現行股東除名制度留下的空白，將未足額出資的股東納入規制范圍，強化了公司資本充實的要求。同時，該變化增加了股東未及時履行出資繳納義務的不利法律后果。
相較于2011年發布的《公司法司法解釋（三）》之規定，此次修改產生的變化如下：（1）決策主體由股東會變成董事會；（2）明確了繳納出資的寬限期最短為60日；（3）增加了“六個月內未轉讓或者注銷的，由公司其他股東按照其出資比例足額繳納相應出資”。此次修改加強了對股東出資的規范，維護交易安全，有助于進一步化解現行公司制度體系下應對股東瑕疵出資的法律困境。
二、股東失權制度與股東除名規則的聯系
此次新《公司法》修改后，相較股東除名規則而言，擴大了股東失權制度的適用范圍，在股東失權的程序規則上也進行了一定程度上的細化。股東失權制度的適用條件是股東瑕疵出資，包括股東未按期足額繳納出資和股東作為出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于所認繳的出資額，即指股東履行出資義務存在瑕疵的情形。股東完成出資，其財產就成功轉變成了公司財產，出資即完成了公司股權的兌換。瑕疵履行出資義務和完全未履行出資義務不僅具有量的差異，更存在適用股東失權與股東除名不同規則的質上的區別。兩種規則在公司法體系下各自發揮不同的規范功能，但兩者又具有適用上的遞進關系。股東失權制度目的在于督促股東履行出資義務，收回瑕疵股東未繳出資部分對應的股東權利，而喪失股東身份是股東完全未繳納出資或者抽逃全部出資的附帶結果。
三、未出資股東失權制度的法律后果
1、失權股東股份的處置
《新公司法》第五十二條規定，喪失的股權，公司應當在六個月內依法轉讓，或者相應減少注冊資本并注銷該股權。依法轉讓包括其他股東認購、第三方認購。基于有限公司人合性特征，公司其他股東在同等條件下應有優先購買權。如多個股東認購，購買比例自主協商，否則以具體出資比例購買。只有不存在其他股東認購時，第三方才能向公司主張購買。但是，減資可能會損害債權人權益。對此我認為，應當以轉讓為原則，減資為輔助。而在轉讓時，可給予公司一定期限尋找新股東，同時股東的優先購買權在此時也應當適用。若到期未通過內部自治方式成功轉讓，可以考慮司法拍賣，但提起的路徑還需要實踐中再作探究。
2、失權股東的責任承擔
其一，失權股東對公司的責任承擔。股東失權意味著就未繳納出資的股權失權部分，該股東不再對公司享有權利與承擔義務，但不能因此免除該股東因瑕疵出資而產生的責任。瑕疵出資對其他已按期足額繳納出資的股東及公司均是一種違約行為，失權股東基于該行為給公司造成的損失應當進行賠償，賠償范圍應當根據《民法典》違約責任的規定。由于瑕疵出資造成公司損失，故違約責任的請求權主體一般為公司。但在公司不能行使或怠于行使賠償權利時，符合特定條件的其他股東也可向失權股東主張賠償，行使權利的法律效果歸屬于公司。
其二，失權股東對于債權人的責任承擔。為了避免股東利用失權制度逃避債務損害公司債權人利益，失權股東在轉讓股權或公司辦理減資程序之前，應在其未出資本息范圍內對公司債務不能清償部分承擔補充賠償責任。除此之外，《新公司法》明確規定了股東轉讓已認繳出資但未屆出資期限的股權的，由受讓人承擔繳納出資的義務，受讓人未繳納的，轉讓人對受讓人未按期繳納的出資承擔補充責任。另外，轉讓方未按照公司章程規定的出資日期繳納出資或者作為出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于認繳出資額的，轉讓人與受讓人在出資不足的范圍內承擔連帶責任；受讓人不知道且不應當知道上述情況的，由轉讓人單獨承擔責任。
四、未出資股東的失權制度對破產程序的影響
1、出資義務的責任分擔問題
由于未出資的股東失權后其它股東可能負有按比例補足出資的義務，在公司良好發展的情況下，各股東都會爭搶股權。而在進入破產程序時，補足出資的投資因其它股東避之不及可能將會面臨無人出資的情況。同時，根據內外有別原則，即公司外部法律關系牽涉第三人利益時，則應遵從保護善意第三人和交易安全原則，失權股東雖然已經失去其認繳出資股權，但我認為并不應免除其出資義務。此時，破產程序中需要解決失權后原出資義務人與其它股東之間的補繳出資責任分擔問題。
2、重整后的出資義務追繳
根據《企業破產法》第三十五條規定，“破產申請受理后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應要求該出資人繳納所認繳的出資，不受出資期限限制”。即該條法律賦予了管理人追繳破產企業股東的權利，為管理人追繳出資提供了法律支持。而目前，新《公司法》在吸收《公司法司法解釋三》規定的基礎上，增加了對瑕疵出資股東股權轉讓責任承擔的規定，即對于未屆繳資期限的股權，轉讓后的出資責任由受讓人承擔，受讓人未按期足額繳納的，轉讓人仍需要承擔補充責任；對于瑕疵出資的股權，轉讓人的出資責任并不因股權轉讓而免除，受讓人知道或應當知道存在瑕疵出資情形的，則應在出資不足的范圍內與轉讓股東承擔連帶責任。受讓人不知道且不應當知道存在瑕疵出資情形的，由轉讓人承擔責任。實踐中，公司的注冊資本、股東的認繳出資都屬于企業信用信息公示的必備信息，公司章程對于出資期限也有明確記載，故司法實踐中法院傾向于直接推定受讓人對未按期足額出資的“明知或應當知道”。因此，此次新《公司法》的修改明確了管理人對破產企業股東追繳出資的對象范圍。此前，管理人追繳出資時只能根據法院裁定確認的債權額而無其他參考，而新《公司法》第四十七條：“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。全體股東認繳的出資額由股東按照公司章程的規定自公司成立之日起五年內繳足。”在引進授權資本制的基礎上取消了原有的認繳資本制而采用了限期實繳制，增加了管理人確定追繳出資數額的參考范圍，提高了管理人確定追繳出資數額的正當性。不僅如此，此次新《公司法》出臺后，債權人便可以對債務人企業未履行出資義務的股東進行追索，追償的方式將由以破產程序為主轉變為以執行程序為主。
3、重整程序中的減資相關問題
重整程序中對破產企業進行減資主要是為調整出資人權益，以便后續增資實現以股抵債和招募重整投資人，即一方面解決債權人存量債務清償，另一方面有預留股份吸引重整投資人，作為后續投資的支付對價。盡管破產程序中因公司資不抵債，出資人權益為零的情況下，出資人應當向重整投資人讓渡其全部股份。但也存在破產企業尚有經營價值、存在重整可行性，出資人未必需要讓渡其所有股份。這就要求管理人通過減資等方式解決破產重整程序中出資人仍保留部分股份的問題。目前實踐中逐漸形成通過債權人會議、出資人表決重整計劃草案的方式以實現減資目的的做法。如果進入破產程序時未實繳的金額過高，重整投資人的投資金額可能無法覆蓋，此時，如果還是堅持原有的注冊資本的額度，重整投資人可能會需要承擔出資義務補足責任。而修訂后的新《公司法》使原有的認繳制又回歸到了實繳制，對于虛高的注冊資本進行了有效抑制，更有利于吸引重整投資人進來。因此，吸引重整投資人，應當在新《公司法》的基礎上結合未出資股東失權制度和減資制度，在重整計劃執行階段進行減資。
綜上所述，新《公司法》五十二條之規定搭建了股東失權制度的框架，填補了我國公司法律制度中現行股東除名規則的空白，為公司督促瑕疵股東履行出資義務、維持資本充足提供了有利武器，使我國公司資本制度更趨向于健全。但以管理人的角度來看，為了在破產程序中更好地結合股東失權制度，我認為其仍有進一步完善的空間，如是否有必要將寬限期與股東失權均應采用通知到達主義、失權宣告主體需要完善或應有失靈時的補救措施、失權股東的救濟程序應予以明確等。如能充分考慮實務中可能發生的各種情形和產生的難題，必將有助于股東失權制度的完善和落實，從而發揮股東失權制度的最大預期效果。
參考文獻
[1]《關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定（三）》【文號：法釋〔2011〕3號】，發布日期2011年1月27日；實施日期2011年2月16日。
[2]葛偉軍：《從股東資格解除到股東失權的嬗變》，《北京理工大學學報》（社會科 版），2022年9月第24卷第五期，第71-83頁。
[3]鳳建軍.公司股東的“除名”與“失權”：從概念到規范.法律科學（西北政法大學黨報，2013（2）。
[4]《股東失權制度的相關問題研究》，四川省宜賓市中級人民法院，人民法院報，2022.03.24。
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