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中銀解讀 | 電子煙被列為限制產業值得商榷
時間：2023.10.07 作者：北京中銀（深圳）律師事務所 鄭明偉律師團隊
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2023年7月14日，國家發改委公布了《產業結構調整指導目錄（2023年本，征求意見稿）》(以下簡稱“指導目錄2023（征求意見稿）”)，其將“電子煙等新型煙草制品”納入限制類清單。我們認為，電子煙具有新技術、多專利、高附加值等特征，且能為國家增加出口創匯，因此被列入限制類清單值得商榷。
一、什么是限制類清單
《指導目錄2023（征求意見稿）》由鼓勵、限制和淘汰三類目錄組成。限制類主要是工藝技術落后，不符合行業準入條件和有關規定，不利于安全生產，不利于自然資源節約集約利用，不利于實現碳達峰碳中和目標，需要督促改造和禁止新建的生產能力、工藝技術、裝備及產品。鼓勵類、限制類和淘汰類之外的，且符合國家有關法律、法規和政策規定的屬于允許類。
對屬于限制類的新建項目，禁止投資。投資管理部門不予審批、核準，各金融機構不得發放貸款，自然資源、建設、生態環境、水利、市場監管、消防、海關等部門不得辦理有關手續。凡違反規定進行投融資建設的，要追究有關單位和人員的責任。對屬于限制類的現有生產能力，允許企業在一定期限內采取措施改造升級，金融機構按信貸原則繼續給予支持。國家有關部門要根據產業結構優化升級的要求，遵循優勝劣汰的原則，實行分類指導。
二、《產業結構調整指導目錄》的由來
《產業結構調整指導目錄》（以下簡稱“指導目錄”）系《促進產業結構調整暫行規定》（以下簡稱“暫行規定”）的配套文件，二者于2005年12月2日首次發布并實施。《暫行規定》系國務院為全面落實科學發展觀，加強和改善宏觀調控，引導社會投資，促進產業結構優化升級而發布的文件。《指導目錄》系引導投資方向，政府管理投資項目，制定和實施財稅、信貸、土地、進出口等政策的重要依據。《指導目錄》于2011年、2013年、2019年、2021年分別進行過調整。
現行有效的《指導目錄（2019年本）》中煙草制品屬于限制類，沒有包括電子煙。而電子煙在《指導目錄2023（征求意見稿）》中被列入限制類清單，意味著電子煙企業可能將無法進行股權融資、IPO，這會極大地限制我國電子煙企業的未來發展。這一舉措不僅忽略了電子煙新技術、多專利、高附加值等特征，而且與國家鼓勵出口創匯的政策相沖突，此處修改值得商榷。
三、電子煙不應該被列入限制類清單的理由
1、電子煙新技術、多專利、高附加值
《暫行規定》第六條鼓勵運用高技術和先進適用技術改造提升制造業，提高自主知識產權、自主品牌和高端產品比重；第十一條鼓勵擴大具有自主知識產權、自主品牌的商品出口。電子煙具有電子產品的特征，高附加值、新技術、多專利（集成電路、傳感器、加熱芯片等），且中國多家電子煙品牌已經在世界范圍內有較高的知名度和影響力，鼓勵電子煙產品出口符合《暫行規定》的主旨與思想。中國電子煙企業有著最多的電子煙領域的專利，將電子煙列入限制類清單意味著限制電子煙行業發展、放棄我國電子煙行業的比較優勢，此舉還應三思而行。
2、電子煙為國家增加出口創匯
我國作為世界最大的電子煙生產國、出口國，全球95%以上的電子煙來自中國。根據《2022年電子煙產業出口藍皮書》顯示，我國2022年電子煙出口規模達1867億元。電子煙為國家增加出口創匯，分享世界四大煙草公司的市場份額，應當得到國家的鼓勵，而將電子煙列入限制類清單與國家鼓勵出口創匯的政策相沖突。因此，電子煙即使不被列入鼓勵類清單，也應至少放入允許類。
3、電子煙可能是較好的戒煙工具，符合世界健康潮流
世界上許多國家把電子煙作為戒煙工具，尤其是擁有全球第二大電子煙市場的英國把電子煙作為減害產品。英國政府發布的《英格蘭尼古丁電子煙：2021年證據更新》（Nicotine vaping in England: 2021 evidence update summary）中指出電子煙是英國煙民最常用且成功率最高的戒煙輔助手段，其危害性和成癮性遠遠小于傳統卷煙。此外，世界衛生組織發布的《WHO煙草產品監管研究組：煙草產品監管科學基礎報告：WHO研究組第八份報告》（WHO study group on tobacco product regulation: Report on the scientific basis of tobacco product regulation: eighth report of a WHO study group）中指出，電子煙有助于煙民戒煙，以實現未來的無煙世代。
我國生產的電子煙90%以上系用于出口，且國內監管政策逐漸完善，已經向標準化、規范化方向發展，因而鼓勵電子煙行業發展不用擔心對國內市場、資源環境、國民健康產生負面影響。目前世界范圍內對電子煙需求量仍較大，基于全球禁煙的背景，電子煙出口依舊有著良好的發展前景，不應該被限制發展。
結語
電子煙被納入限制類清單，可能導致我國電子煙企業將無法進行股權融資、IPO，未來發展極大受限。電子煙不同于傳統卷煙，其有著電子產品新技術、多專利、高附加值等特征，加之電子煙能夠為增加國家出口創匯，被世界許多國家認定為戒煙工具，實在不應被列入限制類清單，至少應放入允許類。為應對當今世界百年未有之大變局，有效落實《暫行規定》中鼓勵高技術、擁有自主知識產權的商品出口政策，建議將電子煙從限制類清單中移除。
本文作者系：
鄭明偉，深圳大學國際法碩士，北京中銀（深圳）律師事務所公司綜合業務委員會主任、權益合伙人。
林紅平，華中科技大學民商法學碩士，香港中文大學高級會計碩士；
蔣玉彬，英國伯明翰大學法學碩士；
楊傲宇，香港大學法學學士，美國加州大學爾灣分校法學博士，通過美國加州律師資格考試。
