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改革開(kāi)放總設(shè)計(jì)師鄧小平有一句名言叫“黑貓白貓，抓住老鼠就是好貓”。對(duì)于企業(yè)而言，知識(shí)產(chǎn)權(quán)只有充分發(fā)揮競(jìng)爭(zhēng)工具的本質(zhì)和功能才是好的企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略。筆者將結(jié)合服務(wù)企業(yè)的實(shí)踐，從競(jìng)爭(zhēng)視角談一下對(duì)企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的粗淺認(rèn)識(shí)，以期企業(yè)家們能達(dá)成初步共識(shí)，統(tǒng)領(lǐng)企業(yè)高質(zhì)量發(fā)展。

一、競(jìng)爭(zhēng)視角

近兩年最高人民法院發(fā)布多個(gè)高額判賠的裁判，如2021年2月香蘭素的商業(yè)秘密案，最高人民法院撤銷浙江高院一審350萬(wàn)元的判賠，二審改判1.59億元并將發(fā)現(xiàn)的犯罪線索移送公安機(jī)關(guān)，號(hào)稱中國(guó)司法史上判賠數(shù)額最高的侵害商業(yè)秘密案件；又如2022年12月在‘蜜胺’發(fā)明專利及技術(shù)秘密侵權(quán)兩案中，判賠總額達(dá)2.18億元，這是同一工程項(xiàng)目判賠額最高的知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件。

如何利用知識(shí)產(chǎn)權(quán)為企業(yè)插上騰飛的翅膀，或者將競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手阻擊在上市前夜，這是競(jìng)爭(zhēng)視角下企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略要完成的一個(gè)話題，也是企業(yè)家關(guān)注知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的核心所在。企業(yè)是營(yíng)利主體，知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為企業(yè)重要的無(wú)形資產(chǎn)，具有一定的稀缺性，其也應(yīng)講究投入產(chǎn)出比，即對(duì)于一個(gè)盈利主體而言，企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)本質(zhì)和功能就是競(jìng)爭(zhēng)工具，即怎么用好知識(shí)產(chǎn)權(quán)為企業(yè)獲得更大的利潤(rùn)，如何運(yùn)用好知識(shí)產(chǎn)權(quán)獲得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)并打擊競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，這是關(guān)鍵所在。無(wú)論是國(guó)內(nèi)的企業(yè)還是跨國(guó)公司，實(shí)質(zhì)上知識(shí)產(chǎn)權(quán)的工具化已經(jīng)成為重要的商業(yè)戰(zhàn)略，它體現(xiàn)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的獲取、保護(hù)以及運(yùn)營(yíng)等各個(gè)環(huán)節(jié)。

二、兩個(gè)維度

作為企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，一般情況下至少要考慮兩個(gè)維度：時(shí)間和空間，即時(shí)間的相對(duì)性和空間的復(fù)合性，這也是企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的兩大特點(diǎn)。

1、時(shí)間的相對(duì)性

包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)獲取速度的快慢、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)期限的長(zhǎng)短等方面。

（1）知識(shí)產(chǎn)權(quán)獲取速度的快慢

為了便于理解，以平時(shí)大家飲用的百歲山礦泉水產(chǎn)品為例，對(duì)于百歲山礦泉水產(chǎn)品而言首先會(huì)涉及到知識(shí)產(chǎn)權(quán)獲取的時(shí)候，存在時(shí)間上的快與慢的問(wèn)題。就瓶貼設(shè)計(jì)部分，它可以是美術(shù)作品，在創(chuàng)作完成之后就有了著作權(quán)，登記只是為了便于進(jìn)行舉證；瓶貼設(shè)計(jì)也可以申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利，瓶體的平行凹槽型設(shè)計(jì)也可以申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利，而申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利到授權(quán)需要時(shí)間，獲取外觀設(shè)計(jì)專利的速度沒(méi)有著作權(quán)快；據(jù)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局發(fā)布信息，2020年上半年我國(guó)發(fā)明專利審查周期20.3個(gè)月，實(shí)用新型審查周期6.4個(gè)月，外觀設(shè)計(jì)審查周期3.2個(gè)月，而根據(jù)《推動(dòng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)高質(zhì)量發(fā)展年度工作指引（2023）》，一般情形商標(biāo)注冊(cè)周期穩(wěn)定在7個(gè)月，這里面就涉及到知識(shí)產(chǎn)權(quán)獲取的快和慢的問(wèn)題，百歲山礦泉水產(chǎn)品推出之初，要考慮這些知識(shí)產(chǎn)權(quán)獲取的快與慢的問(wèn)題，來(lái)實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品生命周期的全方位保護(hù)。

（2）知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)期限的長(zhǎng)短

知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為一種企業(yè)的重要資源，要充分考慮期限利益，其時(shí)間的長(zhǎng)短很關(guān)鍵。著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)以及有一定影響商品名稱包裝裝潢，各自的保護(hù)期限并不相同：著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之后，如果是自然人的，是作者在世期間以及死后的50年，法人的著作權(quán)是首次發(fā)表之后的50年，其保護(hù)期限非常長(zhǎng)；商標(biāo)權(quán)有效期限為10年，但可以無(wú)限次的續(xù)展；發(fā)明專利權(quán)保護(hù)期限是20年，實(shí)用新型專利保護(hù)期限是10年，外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)保護(hù)期限現(xiàn)在修改為15年，但需要說(shuō)明的是，外觀設(shè)計(jì)專利到期后，該外觀設(shè)計(jì)專利如因經(jīng)營(yíng)者的使用符合反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法給予保護(hù)的條件，可以給予反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法項(xiàng)下的保護(hù)。以百歲山礦泉水產(chǎn)品的瓶身凹槽設(shè)計(jì)為例，2002年申請(qǐng)了外觀設(shè)計(jì)專利，其保護(hù)期限在2012年屆滿，此后飲用水行業(yè)是否可以任意使用上述瓶身凹槽設(shè)計(jì)呢？答案是否定的，在外觀設(shè)計(jì)專利期限屆滿前，我們幫助景田公司通過(guò)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法規(guī)定的知名商品特有包裝裝潢進(jìn)行了司法保護(hù)，目前又十年過(guò)去了，其仍然受到有一定影響商品包裝裝潢的保護(hù)，這就是知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略布局中對(duì)保護(hù)期限長(zhǎng)短利用的奧妙所在。

2、空間的復(fù)合性

包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)布局類型的寬度、數(shù)量的廣度、質(zhì)量的高度等方面。

（1）布局?jǐn)?shù)量的廣度

同一類型的知識(shí)產(chǎn)權(quán)即使在同一商品上也可以有多個(gè)布局。以百歲山礦泉水產(chǎn)品為例，比如瓶貼上面的logo既可以申請(qǐng)英文的ganten商標(biāo)（粵語(yǔ)發(fā)音景田），又可以申請(qǐng)文字百歲山商標(biāo)，還有山圖形商標(biāo)以及水中貴族廣告語(yǔ)的未注冊(cè)商標(biāo)，此外，瓶體凹槽設(shè)計(jì)從理論上可以申請(qǐng)位置商標(biāo)等等，也就是知識(shí)產(chǎn)權(quán)布局?jǐn)?shù)量的廣度。

（2）布局類型的深度

知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系里邊有著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)，還有有一定影響商品名稱包裝裝潢和商業(yè)秘密等，以百歲山礦泉水產(chǎn)品為例，其匯集了知識(shí)產(chǎn)權(quán)多種類型，如就瓶貼設(shè)計(jì)的美術(shù)作品之著作權(quán)、瓶體的和瓶貼外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)，瓶貼上面的logo申請(qǐng)商標(biāo)，以及瓶體凹槽型的設(shè)計(jì)經(jīng)過(guò)景田公司持續(xù)的使用而與景田公司形成穩(wěn)定的聯(lián)系能夠發(fā)揮識(shí)別商品來(lái)源作用的有一定影響商品包裝裝潢，甚至還包括為了保持統(tǒng)一口感的技術(shù)訣竅等商業(yè)秘密等等，百歲山產(chǎn)品知識(shí)產(chǎn)權(quán)覆蓋了絕大多數(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)類型。

（3）布局質(zhì)量的高低

知識(shí)產(chǎn)權(quán)布局既要注意靈活申請(qǐng)專利、注冊(cè)商標(biāo)、登記著作權(quán)、長(zhǎng)期使用等，又要注意靈活使用不同知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度實(shí)現(xiàn)無(wú)縫銜接立體保護(hù)，實(shí)現(xiàn)企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)高質(zhì)量發(fā)展，從產(chǎn)品生命周期開(kāi)始進(jìn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)布局，注意橫向時(shí)間上的延續(xù)性和空間上的復(fù)合性，即讓著作權(quán)、外觀設(shè)計(jì)、商標(biāo)、有一定影響商品包裝裝潢等一并武裝起來(lái)，確保無(wú)縫銜接和全方位無(wú)死角保護(hù)。

三、三項(xiàng)原則

企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略布局要遵循前瞻性、動(dòng)態(tài)性、實(shí)用性等三項(xiàng)原則。

1、前瞻性原則，即知識(shí)產(chǎn)權(quán)的提前布局，包括三個(gè)角度

（1）產(chǎn)品未出知產(chǎn)先行，要先進(jìn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)布局，包括從產(chǎn)品開(kāi)發(fā)開(kāi)始、從產(chǎn)品系列入手、從產(chǎn)業(yè)鏈條布局、從市場(chǎng)匹配角度取舍、用全球化視角看待、從競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手處借鑒、從主體架構(gòu)的角度選擇等等。

（2）市場(chǎng)未入檢索先做，有些產(chǎn)品可能不僅僅局限于中國(guó)大陸市場(chǎng)，還可能涉及歐美的市場(chǎng)或者東南亞及俄羅斯市場(chǎng)，在進(jìn)入這些市場(chǎng)之前是要先做檢索的，看是不是有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的地雷，是不是有他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)在先存在，涉及到一個(gè)產(chǎn)品或者一個(gè)技術(shù)的自由實(shí)施的問(wèn)題。

（3）在知識(shí)產(chǎn)權(quán)具體布局過(guò)程中，還會(huì)涉及到一些矛盾關(guān)系，比如個(gè)產(chǎn)品做出來(lái)了，究竟在自己銷售還是按照標(biāo)準(zhǔn)去收別人的錢(qián)，是代工還是自主品牌？比如飲料要保持統(tǒng)一的口感，將原料配方是作為商業(yè)秘密還是作為專利保護(hù)等等，都是需要提前布局。這里面需要注意處理好數(shù)量與質(zhì)量、專利與商業(yè)秘密、基礎(chǔ)專利與外圍專利、自主研發(fā)與外購(gòu)技術(shù)、主業(yè)經(jīng)營(yíng)與專利經(jīng)營(yíng)、專利與標(biāo)準(zhǔn)、代工與品牌、開(kāi)放與壟斷等矛盾關(guān)系。

2、動(dòng)態(tài)性原則，即知識(shí)產(chǎn)權(quán)的動(dòng)態(tài)管理，如果沒(méi)有實(shí)際參與過(guò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理，往往會(huì)忽略這一點(diǎn)。它涉及到三個(gè)方面：

（1）要適時(shí)監(jiān)控企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的存量，比如企業(yè)有8個(gè)商標(biāo)，但是3個(gè)商標(biāo)有可能他人提出了撤三，連續(xù)三年停止使用的的撤銷，關(guān)注存量是為了在及時(shí)應(yīng)對(duì)他人的挑戰(zhàn)。還有一種情況是他人要搶注或者仿冒企業(yè)的商標(biāo)，在這種情況下要及時(shí)提出異議或無(wú)效等，要關(guān)注企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)可能面臨的存量問(wèn)題。

（2）要?jiǎng)討B(tài)布局企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)增量，比如是做飲用水產(chǎn)品的，如果現(xiàn)在要做食用油是要提前布局的，或者未來(lái)企業(yè)還可能做房地產(chǎn)，也要進(jìn)行布局，即要?jiǎng)討B(tài)的根據(jù)企業(yè)發(fā)展的不同階段進(jìn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)的布局，比如從技術(shù)構(gòu)思開(kāi)始即進(jìn)行專利增量布局，從產(chǎn)品開(kāi)發(fā)開(kāi)始即進(jìn)行商標(biāo)增量布局等。

（3）要過(guò)程控制企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，整個(gè)動(dòng)態(tài)管理過(guò)程之中，建議企業(yè)家至少關(guān)注4個(gè)方面，第一個(gè)是要關(guān)注中國(guó)和其他國(guó)家簽訂的貿(mào)易便利協(xié)定，近期我國(guó)和其他國(guó)家參簽署了很多貿(mào)易協(xié)定，如區(qū)域全面經(jīng)濟(jì)伙伴關(guān)系協(xié)定，它對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的要求或保護(hù)的力度是不一樣的，你要了解這些新規(guī)定才能很好的利用它。第二個(gè)是要關(guān)注國(guó)內(nèi)外的立法動(dòng)態(tài)，今年年初拜登簽署了保護(hù)美國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法案，這個(gè)法案最大的一個(gè)特點(diǎn)就在于涉及到參與或者實(shí)施侵害商業(yè)秘密行為的個(gè)人或單位等實(shí)體可以不經(jīng)過(guò)訴訟裁判直接進(jìn)行制裁，列入制裁清單，加上美國(guó)的長(zhǎng)臂管轄制度，可能對(duì)于很多中國(guó)的企業(yè)會(huì)有很大的威懾，所以要高度關(guān)注國(guó)外新立法，避免可能的法律風(fēng)險(xiǎn)；也包括國(guó)內(nèi)一些新的法案，比如兩辦發(fā)布的“數(shù)據(jù)二十條”，目前國(guó)內(nèi)的一些裁判對(duì)于數(shù)據(jù)抓取一般認(rèn)為是構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的；但從美國(guó)的領(lǐng)英案件看似乎對(duì)抓取有不同的認(rèn)識(shí)，它涉及到數(shù)據(jù)的流通，即數(shù)據(jù)要保護(hù)，但是還要促進(jìn)流通，才能發(fā)揮最大的價(jià)值，數(shù)據(jù)20條也是這個(gè)意思，那么未來(lái)的司法導(dǎo)向是不是會(huì)有新的變化？值得大數(shù)據(jù)企業(yè)期待。第三個(gè)是要關(guān)注國(guó)內(nèi)外的一些司法的政策，這也是需要高度重視的。前些年我國(guó)對(duì)于OEM定牌加工，是不認(rèn)定構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的，國(guó)外的品牌委托在中國(guó)加工完之后，比如銷售海外，產(chǎn)品不在中國(guó)市場(chǎng)上流通，一般不會(huì)讓中國(guó)的消費(fèi)者產(chǎn)生混淆誤認(rèn)，在這種情況下一般不會(huì)認(rèn)定為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。但是隨著我們國(guó)家轉(zhuǎn)型升級(jí)、高質(zhì)量發(fā)展要求，行業(yè)也在轉(zhuǎn)變，近年最高法院把將這類的案件認(rèn)為只要將標(biāo)識(shí)使用在產(chǎn)品上，它構(gòu)成了商標(biāo)使用，由于網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物的便利，銷售海外的產(chǎn)品也被中國(guó)消費(fèi)者從網(wǎng)上又買回來(lái)了，所以認(rèn)定侵權(quán)，這會(huì)對(duì)于出口型的企業(yè)有重大的影響，因此要關(guān)注這些最新的司法動(dòng)向。最后，還要關(guān)注國(guó)內(nèi)外執(zhí)法政策，是否會(huì)面臨海關(guān)查扣等。

3、實(shí)用性原則，即知識(shí)產(chǎn)權(quán)的有效夠用

（1）商標(biāo)注冊(cè)數(shù)量的“適度” 這一點(diǎn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟律師或者知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略服務(wù)者可能和商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的慣常做法不太一致，思路可能不太一樣，一般商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)鼓勵(lì)企業(yè)盡可能多地申請(qǐng)注冊(cè)，45個(gè)類別都申請(qǐng)注冊(cè)更好，但客觀上講有些消費(fèi)品比如奶產(chǎn)品的商標(biāo)，企業(yè)家從情感上似乎不太愿意注冊(cè)在衛(wèi)生潔具特別是坐便器上面，首先是觀念上很難接受；當(dāng)然重要的一點(diǎn)是，中國(guó)有一個(gè)商標(biāo)連續(xù)三年不使用的撤銷制度，也就是說(shuō)你雖然在衛(wèi)生潔具上注冊(cè)了，但你又不經(jīng)營(yíng)坐便器這個(gè)產(chǎn)品，就面臨著注冊(cè)的商標(biāo)只是名存實(shí)亡的一些權(quán)利，對(duì)于企業(yè)來(lái)將徒增成本，所謂該花的錢(qián)一分錢(qián)不能少，但該省的錢(qián)沒(méi)必要浪費(fèi)。因此，商標(biāo)注冊(cè)的數(shù)量多少，不一定是越多越好，而是適度就可以了。

（2）專利權(quán)利要求的“夠用”  

專利還涉及到權(quán)利要求撰寫(xiě)，保護(hù)范圍是不是越大越好，還是越小越好，權(quán)利要求保護(hù)范圍越大，被無(wú)效的幾率就可能越高；保護(hù)范圍越小雖然獲得授權(quán)可能更加容易，但是不能保護(hù)到企業(yè)的產(chǎn)品，所以專利權(quán)利要求的“夠用” 是最好的。怎么拿捏這個(gè)度？是需要考量的。

（3）權(quán)利保護(hù)時(shí)的證據(jù)意識(shí)

還有一個(gè)非常重要的一點(diǎn)就是證據(jù)意識(shí)，著作權(quán)的發(fā)表證據(jù)、標(biāo)識(shí)的使用證據(jù)、商業(yè)秘密的留痕管理等。比如端午節(jié)你設(shè)計(jì)的廣告頁(yè)，被食品企業(yè)拿來(lái)做了粽子包裝，而著作權(quán)侵權(quán)認(rèn)定一般是接觸+實(shí)質(zhì)相似，需要權(quán)利人企業(yè)舉證有接觸的可能性，比如發(fā)表的證據(jù)；同時(shí)商業(yè)標(biāo)識(shí)有一定影響會(huì)涉及到使用的證據(jù)，還有就是商業(yè)秘密是企業(yè)經(jīng)營(yíng)的重要資源，但企業(yè)為了保密，不可能不讓其他人接觸，那就沒(méi)有使用價(jià)值了，但是你要讓人接觸都有可能泄露，在這種情況下，誰(shuí)接觸過(guò)的留痕管理就非常關(guān)鍵，這也是近年來(lái)很多上市企業(yè)邀請(qǐng)專業(yè)律師做了商業(yè)秘密專項(xiàng)的重要原因之一，也就是指導(dǎo)企業(yè)怎么搞留痕管理的問(wèn)題。

（未完，待續(xù)）