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企業合規是一個涵義十分廣泛的概念，也是近年來一個時常在各種場合被熱烈討論的重要主題。本文將在境內企業香港上市的語境下，談論法律方面的合規性問題。企業合規運營、董事勤勉盡責，是上市監管審核的基本要求。但與之相對應的是，企業在實際運營過程中，因受到各種因素的影響，難免出現一些未能完全符合法律或政策規定的情形。一旦中介機構在盡職調查過程中發現企業的不合規事件，如何整改及披露就成了擺在各方面前的一個重大課題。

一

不合規事件的種類根據香港交易所《有關在上市文件內披露不合規事件的指引信》（HKEX-GL63-13），不合規事件分為三類：重大不合規事件、系統性不合規事件及非重要的不合規事件。其中，重大不合規事件是指，個別或合計對新申請人已產生或很有可能產生重大財務或營運影響的不合規事件，譬如招致嚴厲財務處分或可能導致重要營運設施關閉的不合規事件。由此定義可引申出：該類不合規事件對財務方面的重大影響主要是指，可能導致公司被主管部門處以大額罰款。至于相關金額涉及的具體范圍，則需要綜合公司的財務數據進行具體判斷；重大不合規事件對業務運營的重大影響主要是指，可能導致公司受到主管部門責令停產停業、取消業務資質或吊銷營業執照等嚴重影響公司正常生產運營及有效存續的行政處罰。以上是從行政處罰后果的角度來分析，也就是說，若不合規事件可能導致的最高處罰金額較大或可能出現停產停業、停止使用、降低或取消資質、吊銷營業執照等后果的，則將落入重大不合規事件的范疇。

系統性不合規事件是指，并非重大不合規事件，但一再發生反映新申請人或其董事/高級管理人員欠缺以合規方式營運的能力或意欲。由此定義可引申出：首先，系統性不合規事件不是重大不合規事件；其次，系統性不合規事件的發生頻次較高；最后，系統性不合規事件可能對董事/高級管理人員的任職資格造成影響。也就是說，系統性不合規事件雖然尚未對公司造成嚴重的財務或運營方面的影響，但基于其多發性的特征，可能反映出公司在內部控制方面等的缺陷與不足，那么，作為公司決策者及管理者的董事和高級管理人員，其對系統性不合規事件的發生往往難辭其咎，這就使得監管機構對公司決策層和管理層的合規意識及管理能力產生質疑，并進而對其擔任上市公司的董事、高級管理人員的資格心存擔憂。

非重要的不合規事件是指，既非重大不合規事件，亦非系統性不合規事件的不合規事件。由此定義可引申出，該類不合規事件尚未對公司造成嚴重的財務或運營方面的影響，亦未達到高發的頻次以致影響董事、高級管理人員的任職資格。某種程度上來說，此類不合規可以理解為是偶然發生的事件，其影響及頻次均發生在可控范圍內。聯交所對該類事件的態度比較寬松，不要求強制披露或修正，是否修正由申請人的董事及保薦人決定。

綜上，有關事件具體屬于重大不合規、系統性不合規亦或非重大不合規，通常由保薦人及香港律師根據上市規則及指引信的規定進行綜合判斷。而對境內律師而言，則需要在法律意見書中如實披露不合規事件，以供保薦人及香港律師在招股書編寫過程中適當引用。

二

不合規事件的披露根據前述指引信的相關要求，針對重大不合規事件，需要在上市文件中披露以下資料：

（一）不合規事件的原因、違規性質及范疇、相應風險因素、涉及不合規事件的董事/高級管理人員及其職位（如有）；

（二）于營業記錄期內直至最后實際可行日期，申請人是否已經因不合規事件受懲罰或日后可能受懲罰，連同主管機關的確認（另附法律意見確認有關機關的資格）。如適用，披露有關的實際或最高罰則（包括金額）及任何作出的撥備（如沒有撥備，則提供原因），以及有關罰則對申請人的潛在營運及財務影響（如屬重大）；

（三）為預防再度違規而實施經加強提升的內部監控措施細節，包括：實施的時間；負責確保合規的人士的身份、職位、資格及經驗；董事及保薦人對經加強提升的內部監控措施足夠與否及其效能的意見和原因等。如另委聘內部監控專家檢討其內部監控，申請人須披露內部監控專家的身份及審閱范疇、其主要調查結果和建議，以及申請人執行有關建議的時間（以及內部監控專家的跟進檢討，如有）。

……

我們以常見的社保公積金事項不合規為例，結合近期提交上市申請的招股書中的相關披露信息分析如下：

以上郝氏控股申請版本的招股書采取的是比較典型的表格式披露，大標題為“不遵守中華人民共和國社會保險法”，下設5個小標題，分別從5個部分（包括背景、不合規的原因、法律后果、后續行動、為防止再次發生采取的措施）進行披露。從“背景”部分來看，我們了解到，公司未能為全體員工足額繳納社會保險，其不合規主要表現為兩種情況，即未全員繳納及未足額繳納，且這兩種情況可能存在交叉。發生此類“不合規的原因”主要在于行政人員對法律規定的疏忽、誤解以及部分員工因個人原因不愿參加社會保險。因社會保險中的養老保險、醫療保險需要公司及員工個人分別繳納，故在員工個人不愿意參加社會保險的情況下，公司很難單方面為員工繳納社保?！胺珊蠊辈糠峙读讼嚓P罰則及公司可能因社保不合規事項受到的最高處罰金額?！昂罄m行動”部分披露了主管部門出具的證明（公司中國律師確認系有權機關出具）及公司的整改情況。“為防止再次發生采取的措施”部分披露了整改措施，包括財務主管確認繳納金額，財務部門根據指令具體繳款并編制登記名冊，最后由董事確認采取的內控措施充足及有效。不過，我們認為，上述披露并未說明業績記錄期內未足額繳納的部分是否進行撥備，主管機關出具的證明似乎只是說明業績記錄期內未受處罰，并未對未足額繳納的事件予以評價，后續是否存在被主管部門責令補繳追繳的風險尚不明確。

以上世紀金源的申請版本招股書采取的是另一種披露模式，即將社保與公積金合并在一起進行披露。其中，沒有為全部員工繳納社保公積金的原因主要包括員工在繳納日期前離職、員工已參加新農合與新農保、員工不愿足額繳納。另外，簡單披露了已取得社保及公積金主管部門的書面確認（但未明確說明該出具書面確認的機關是否為有權機關）。鑒于上述情況，境內律師認為，公司因社保及公積金不合規事件而受到主管部門行政處罰的風險很?。ǖ凑f明其認為風險很小的原因或依據）。公司在財務報表中就欠繳金額進行了相應撥備，通常是在不計提撥備的情況下，需要境內律師結合主管部門的確認就行政處罰風險很小發表意見。最后，董事認為，上述不合規事件不會對公司業務運營造成重大不利影響，也不會對公司上市造成重大法律障礙。

綜上可以看出，兩個案例基本遵循了聯交所指引信有關不合規事件的披露要求，但也有個別地方的披露細節不甚清楚，在監管審查階段可能被要求補充及完善披露。

三

不合規事件的整改聯交所在一般情況下要求申請人在上市前已完全修正重大不合規事件，除非有關修正并不適用或無法實現。若屬此情況，申請人應該：

（一）披露修正并不適用或無法實現的詳細理由；

（二）若申請人能夠證明重大不合規事件須待上市后過一段短時間方可修正，其應提供法律顧問確認申請人修正不合規事件不存有任何障礙的確認書，以及聲明申請人將于中期/年度報告披露修正的進度及詳細解釋任何延誤的原因；

（三）披露何時采取了/準備采取什么修正行動。

再有，涉及財務安排銀行票據融資及利率/貸款套利的重大不合規事件，聯交所對申請人提出如下要求：

（一）終止一切違規票據融資交易，并至少已維持12個月，以證明在合規情況下其業務仍可持續；

（二）除前述“重大不合規事件”需披露的資料外，申請人還需提供：

1.從違規票據融資所得收益；

2.涵蓋違規票據融資終止后至少一個完整12個月期間的無保留意見經審核財務業績；

3.獨立的內控顧問檢視申請人經加強提升的內部監控措施的意見及總結，應表明在審核期結束時申請人的內部監控系統并無發現任何重大問題。

以社保公積金不合規事件為例，根據本團隊實踐操作經驗，由于某些地方相關主管部門只允許在一年中的特定時間段調整繳納基數，這難免會導致擬上市企業的整改進度受到該時間的限制。除此之外，針對勞動密集型企業來說，鑒于其員工基數大、流動性大等原因，要求企業在上市前完全整改所有不合規事件也確實存在一定程度的現實困難。那么，我們建議，可以考慮通過披露整改計劃的方式取得監管信任，也就是采取“分批次、分階段整改”的步驟，逐步實現社保公積金的合規繳納。當存在欠繳數額較大、財務計提撥備影響盈利測試等情形時，我們建議，可以考慮由主管部門書面出具或經訪談“確認明確知悉企業繳納情況并不予追繳”的方式作為不計提撥備的依據?？紤]到交易所通常會關注作出訪談確認的人員是否有權代表主管部門，我們建議，需要注意受訪對象的身份及工作職責和職務，通常以相關主管部門擔任一定領導職務的人員為佳。

最后，就不合規事件的整改而言，公司絕不能擺出只是維持原樣甚至拒絕整改的姿態，必須展示出完成整改的意向和決心，并以積極整改的態度和行動向交易所證明其自身合規意識的增強和內控措施的完善，應當被認定為符合上市條件。

本文由中銀高級合伙人李良機律師擔任指導顧問。

下一篇我們將對香港上市招股書的體例進行解構并逐一作章節分析。

信息來源：

1. https://cn-rules.hkex.com.hk/sites/default/files/net_file_store/HKEXCN_TC_10616_VER9929.pdf

2. https://www1.hkexnews.hk/app/sehk/2021/103662/documents/sehk21071601294_c.pdf

3. https://www1.hkexnews.hk/app/sehk/2021/103670/2021072600702_c.htm