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商業(yè)秘密作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系中的一環(huán)在企業(yè)經(jīng)營(yíng)和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中發(fā)揮著重要的作用。商業(yè)秘密是企業(yè)的重要無形資產(chǎn)，其體現(xiàn)了企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力[1]。然而，根據(jù)美國相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，每13起案件有10起涉及從高新技術(shù)企業(yè)竊取商業(yè)秘密的問題[2]。中國臺(tái)灣營(yíng)業(yè)秘密保護(hù)促進(jìn)協(xié)會(huì)理事長(zhǎng)方淑華也稱臺(tái)企90%以上Know-How及研發(fā)成果是通過商業(yè)秘密方式保護(hù)[3]。反觀中國大陸，侵犯商業(yè)秘密的現(xiàn)象也非常普遍，但總體而言，商業(yè)秘密案件數(shù)量不多，勝訴率也不高[4]。“法律的生命不在于邏輯，而在于經(jīng)驗(yàn)”[5],“判例既是經(jīng)驗(yàn)的體現(xiàn)也是經(jīng)驗(yàn)的載體”，“任何一個(gè)裁判文書都是反思和檢討經(jīng)驗(yàn)知識(shí)的一個(gè)鮮活樣本”，“研習(xí)法律而不閱讀司法文本是一種負(fù)債”[6]，中銀深圳知識(shí)產(chǎn)權(quán)團(tuán)隊(duì)歷來有將裁判案例梳理成文字的習(xí)慣，本文系中外裁判案例研究系列之一，最早被深圳法治藍(lán)皮書收錄，現(xiàn)根據(jù)法律修改情況對(duì)文章內(nèi)容進(jìn)行修訂后對(duì)外發(fā)布。本文不去探討商業(yè)秘密作為“紙面上的法”的理論體系之建構(gòu)，而是通過對(duì)實(shí)務(wù)中所涉及的“侵犯商業(yè)秘密糾紛”、“商業(yè)秘密合同糾紛”以及“侵犯商業(yè)秘密罪”等裁判文本的系統(tǒng)梳理，試圖探求商業(yè)秘密“行動(dòng)中的法”的實(shí)踐運(yùn)行之深圳樣本，以服務(wù)司法實(shí)踐。

一、深圳樣本的典型性

截至2020年1月4日，從“中國裁判文書網(wǎng)” 系統(tǒng)中檢索2019年份裁判的案由分別“侵犯商業(yè)秘密糾紛”、“商業(yè)秘密合同糾紛”、“侵犯商業(yè)秘密罪”的案件進(jìn)行分析。

（一）“侵犯商業(yè)秘密糾紛”案件

“侵犯商業(yè)秘密糾紛”案件共計(jì)387件，廣東省74件，位居第一，北京市37件、江蘇省36件、上海市35件、浙江省32件、山東省30件、最高院21件、四川省20件、河南省15件、遼寧省14件、河北省12件、湖南省12件、福建省11件、天津市10件，其他省共計(jì)28件。

 圖1  2019年侵犯商業(yè)秘密糾紛案件受理地區(qū)分布圖[7] 

其中，廣東省74件案件中，深圳法院有42件、廣知院8件、廣東高院7件[8]、佛山法院6件、東莞法院4件、中山法院3件、廣州法院2件、珠海法院1件、陽江法院1件。深圳法院42件加上廣東高院審理的由深圳上訴的2件，深圳法院審理的侵犯商業(yè)秘密糾紛占比59.46%。

深圳市44件文書中，基層法院26件、深圳中院16件、廣東高院涉及深圳的2件（見圖2）；從文書類型上看，判決18件、調(diào)解4件、裁定19件[9]，其他1件[10]（見圖3）。

 圖2  2019年深圳地區(qū)侵犯商業(yè)秘密糾紛案件受理法院分布圖 

圖3  2019年深圳侵犯商業(yè)秘密糾紛案件文書類型分布圖

（二）“商業(yè)秘密合同糾紛”案件

“商業(yè)秘密合同糾紛”案件共32件，河南省9件、天津市5件、北京市4件、廣東省4件，江西省2件、河北省2件、江蘇省1件、上海市1件、浙江省1件、山東省1件、湖北省1件、云南省1件，廣東占比12.5%,全部為深圳區(qū)域內(nèi)。從文書類型上看， 共計(jì)4件，其中判決2件：福田法院1件（不公開）、寶安法院1件（駁回訴請(qǐng)）；裁定2份，福田法院1件（財(cái)產(chǎn)保全）、龍崗法院1件（移送管轄）。

圖4  2019年商業(yè)秘密合同糾紛案件受理地區(qū)分布圖

圖5 2019年深圳商業(yè)秘密合同糾紛案件受理法院分布圖

（三）“侵犯商業(yè)秘密罪”案件

“侵犯商業(yè)秘密罪”案件共28件，廣東省7件，北京市3件、浙江省3件、山東省3件、遼寧省2件、江西2件、河北省2件、江蘇省1件、河南省1件、湖南省1件、湖北1件、黑龍江1件、內(nèi)蒙古1件，廣東位居第一，占比25%。其中深圳法院涉及5件，占全國17.86%，占廣東71.43%。從文書類型上看，共計(jì)5份裁定，均為深圳中院所作，一審系福田法院（2019）粵0304刑初95-99號(hào)刑事裁定駁回起訴，二審（2019）粵03刑終2059-2063號(hào)和解，撤回上訴。

圖6  2019年侵犯商業(yè)秘密罪案件受理地區(qū)分布圖 如上所述，2019年侵犯商業(yè)秘密糾紛、商業(yè)秘密合同糾紛、侵犯商業(yè)秘密罪的案件數(shù)量，全國分別為387件、32件、29件，廣東省內(nèi)分別為74件、4件、罪8件，深圳市內(nèi)分別為44件、4件、6件。由此可得，深圳占廣東的62.79%，占全國的12.05%，選擇深圳作為樣本在“量”上具有代表性；本文選擇深圳共計(jì)54件裁判文書作為分析樣本，涉及電子科技、商務(wù)咨詢、生物醫(yī)藥、化妝品、融資租賃、電器、服裝、裝修設(shè)計(jì)、二手車交易、半導(dǎo)體等眾多領(lǐng)域[11]，選擇深圳作為樣本在“質(zhì)”上具有典型性。

二、裁判數(shù)據(jù)分析

（一）調(diào)解率低于判決率

基層法院侵犯商業(yè)秘密糾紛26件和商業(yè)秘密合同糾紛4件共計(jì)30件案件中，調(diào)解3件、占比10%， 判決13件，占比43.33%。中級(jí)法院侵犯商業(yè)秘密糾紛16件和侵犯商業(yè)秘密罪5件共計(jì)21件以及請(qǐng)示1件案件中，調(diào)解1件、占比4.76%，判決7件，占比33.33%。高級(jí)法院2件案件中，調(diào)解0件、判決1件、占比50%。

圖7 2019年深圳地區(qū)商業(yè)秘密案件文書類型分布圖

從上述數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)可知，商業(yè)秘密案件的調(diào)解率遠(yuǎn)低于判決率，然而，“調(diào)解的成功往往是以權(quán)利人放棄部分權(quán)利為代價(jià)的 ,所以 ,即使是調(diào)解中的讓步都是當(dāng)事人自愿作出的 ,也仍然存在著對(duì)權(quán)利保護(hù)不足的問題”[12]。

（二）判決案件勝訴率極低

圖8 2019年深圳地區(qū)商業(yè)秘密案件審理結(jié)果分布圖

從裁判結(jié)果可知，商業(yè)秘密案件的勝訴率極低：在基層法院13件，3件不公開，其余10件均駁回訴請(qǐng)；在中級(jí)法院7件，3件一審均不公開，其余4件二審均駁回上訴，維持一審判決（其中涉及在先刑事判決的，3件判賠了損失，另1件不涉及刑事駁回了訴訟請(qǐng)求）；在高級(jí)法院1件二審判決中，駁回上訴，維持一審判決（一審涉及在先刑事判決的，判賠了損失）。即一審判決共計(jì)16件，其中6件均不公開，10件均駁回訴訟請(qǐng)求；二審判決共計(jì)5件，二審均駁回上訴，維持一審判決，其中4件一審涉及到在先刑事判決，判賠了損失，另1件未涉及刑事，一審駁回了訴請(qǐng)。

（三）裁定比例高、程序爭(zhēng)議問題多

基層法院30件案件中，有裁定14件，占比46.67%。中級(jí)法院侵犯商業(yè)秘密糾紛16件和侵犯商業(yè)秘密罪5件共計(jì)21件以及請(qǐng)示1件案件中，裁定12件，占比57.14%。高級(jí)法院2件案件中，裁定1件、占比50%。在基層法院裁定14件中，申請(qǐng)撤訴5件，未交訴訟費(fèi)按撤訴處理2件，移送管轄3件，財(cái)產(chǎn)保全4件。中級(jí)法院12件裁定中，不公開裁定1件，申請(qǐng)撤訴2件，按撤回起訴/上訴處理4件，刑事撤回上訴裁定5件。

圖9 2019年深圳地區(qū)商業(yè)秘密案件文書類型分布圖

圖10 2019年深圳基層法院商業(yè)秘密案件裁定情況分布圖

圖11 2019年深圳中級(jí)法院商業(yè)秘密案件裁定情況分布圖

三、程序爭(zhēng)議的問題

（一）管轄爭(zhēng)議方面

1、地域管轄爭(zhēng)議問題

被告系公民的，住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地管轄，被告系法人或其他組織的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地管轄。如前海一案件中，被告公司提供的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地、被告曹某提供的經(jīng)常居住地都不在法院轄區(qū)，而原告公司未提交任何證據(jù)證明被告公司的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地、被告曹某的經(jīng)常居住地或案涉侵權(quán)行為地在法院轄區(qū)，故法院對(duì)該案沒有管轄權(quán)。[13]

除上述地域管轄問題外，商業(yè)秘密案件還應(yīng)特別注意：（1）根據(jù)侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地確定管轄法院時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)侵權(quán)結(jié)果地進(jìn)行嚴(yán)格審查，侵權(quán)結(jié)果地應(yīng)當(dāng)理解為侵權(quán)行為直接產(chǎn)生的結(jié)果的發(fā)生地，而非權(quán)利人認(rèn)為受到損害所在地就是侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地；（2）員工在工作中獲知商業(yè)秘密不屬于侵犯商業(yè)秘密的行為，不能將獲知商業(yè)秘密的場(chǎng)所作為侵權(quán)行為實(shí)施地來確定管轄。

2、級(jí)別管轄爭(zhēng)議問題

2019年1月1日起第一審民事和行政案件的基層人民法院將不再受理技術(shù)秘密等案件。如龍崗法院某案中涉及侵犯的商業(yè)秘密為技術(shù)秘密的，龍崗法院無該類案件的管轄權(quán)，案件移送深圳市中級(jí)人民法院處理[14]；另一商業(yè)秘密合同糾紛，所涉商業(yè)秘密屬于技術(shù)秘密，龍崗法院也因?yàn)榛鶎尤嗣穹ㄔ翰辉偈芾韺＠⒓夹g(shù)秘密、計(jì)算機(jī)軟件、壟斷第一審民事和行政案件的規(guī)定，對(duì)該案沒有管轄權(quán)。[15]

除上述新的管轄規(guī)定外，商業(yè)秘密案件還應(yīng)特別注意：（1）判斷知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟案件級(jí)別管轄標(biāo)準(zhǔn)系以當(dāng)事人之間爭(zhēng)議標(biāo)的額為依據(jù)，并非該爭(zhēng)議所依證據(jù)是否充分、能否得到法律支持為標(biāo)準(zhǔn)。（2）當(dāng)事人僅提出地域管轄異議但未提出級(jí)別管轄異議，法院審查發(fā)現(xiàn)沒有級(jí)別管轄權(quán)的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)法院管轄。“級(jí)別管轄的規(guī)范配置有別于調(diào)整私人利益關(guān)系的任意性規(guī)范，不容當(dāng)事人改變，也不容法院違反”。（3）當(dāng)事人同時(shí)提出地域管轄異議和級(jí)別管轄異議的，應(yīng)當(dāng)先審查地域管轄異議理由成立與否，成立的移送管轄，不成立的，再審查級(jí)別管轄異議理由成立與否。

（二）財(cái)產(chǎn)保全、證據(jù)保全、行為保全等問題

1、法院會(huì)綜合判斷，妥善進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，適時(shí)解除保全財(cái)產(chǎn)保全的目的在于確保給付之訴得以執(zhí)行，解除保全則屬于被申請(qǐng)人的救濟(jì)手段之一。在商業(yè)秘密案件中，深圳法院積極進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，也適時(shí)解除保全，以保證當(dāng)事人的權(quán)利。前者如南山法院支持了相關(guān)案件財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，凍結(jié)、查封了相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)[16]；后者如寶安法院在準(zhǔn)予申請(qǐng)人撤回起訴后，解除對(duì)被申請(qǐng)人名下財(cái)產(chǎn)的查封或凍結(jié)。[17]

2、商業(yè)秘密證據(jù)保全之難：調(diào)查樣本中無證據(jù)保全案例證據(jù)保全本質(zhì)上屬于預(yù)先進(jìn)行的證據(jù)調(diào)查[18]，證據(jù)保全除保全證據(jù)外，還有確定事實(shí)、證據(jù)開示 、促成調(diào)解等功能[19]。無法自行搜集侵權(quán)證據(jù)系商業(yè)秘密案件中權(quán)利人一大困擾[20]，商業(yè)秘密糾紛中證據(jù)保全主要有財(cái)務(wù)資料型和技術(shù)資料型兩種，前者用以證明侵權(quán)獲利，后者用以證明侵權(quán)行為。2019年深圳商業(yè)秘密相關(guān)案件暫未檢索到訴前證據(jù)保全和訴中證據(jù)保全的案件也無訴中證據(jù)保全案件，但隨著最高法院修改的民訴證據(jù)規(guī)定，其中25—29條專門涉及證據(jù)保全，期待未來商業(yè)秘密案件中能夠落實(shí)。

3、商業(yè)秘密行為保全之難：調(diào)查樣本中無行為保全案例行為保全是為了防止造成當(dāng)事人其他損害而責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為[21]。行為保全對(duì)于實(shí)現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)救濟(jì)的及時(shí)性意義重大，承載著國家保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)激勵(lì)創(chuàng)新創(chuàng)造和促進(jìn)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的基本價(jià)值理念[22]，但全國受理的知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為保全案件數(shù)量并不多[23]，2019年1月1日最高法院實(shí)施了行為保全司法解釋，回應(yīng)了民眾對(duì)訴訟行為保全的客觀需求，并將“申請(qǐng)人的商業(yè)秘密即將被非法披露”作為“情況緊急”的法定情形對(duì)權(quán)利人申請(qǐng)行為保全進(jìn)行指引，但縱觀2019年并未發(fā)現(xiàn)深圳有一例商業(yè)秘密行為保全裁定。

4、當(dāng)事人在仲裁程序中申請(qǐng)保全可以得到法院支持對(duì)于商業(yè)秘密合同糾紛處理過程中所約定的仲裁程序解決，面臨著當(dāng)事人在仲裁程序中申請(qǐng)保全的問題，福田法院（2019）粵0304財(cái)保3167號(hào)案中予以了支持，結(jié)合(2019)杭某（蕭）字第187號(hào)的實(shí)際情況，根據(jù)《仲裁法》第二十八條、《民事訴訟法》第一百零三條第一款的規(guī)定，查封、扣押或凍結(jié)被申請(qǐng)人名下的財(cái)產(chǎn)。

中銀（深圳）律師事務(wù)所知識(shí)產(chǎn)權(quán)團(tuán)隊(duì)目前有十余名執(zhí)業(yè)律師、專利代理師、工程師，致力于涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)和商業(yè)秘密保護(hù)，團(tuán)隊(duì)多名成員有在美、英、德、日等境外留學(xué)或執(zhí)業(yè)經(jīng)歷，能夠以英語、德語、日語作為工作語言；團(tuán)隊(duì)在生物醫(yī)藥、集成電路、植物新品種、軟件著作權(quán)、光電通信、節(jié)能環(huán)保等領(lǐng)域具有豐富的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)和成功典型案例。

注釋：

[1]【美】馬克-R-哈里根 【美】理查德-F-韋加德 著 余仲儒 組織翻譯 王霄蕙 等 審校：《商業(yè)秘密資產(chǎn)管理（2016）——信息資產(chǎn)管理指南》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社有限責(zé)任公司2017年10月第1版，第4、9頁。

[2]鄭友德 王活濤：《新修訂反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的頂層設(shè)計(jì)與實(shí)施中的疑難問題探討》，載《知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2018年第1期。

[3]倪明：《商業(yè)秘密法律保護(hù)：困境、路徑選擇》，載《黑河學(xué)院學(xué)報(bào)》2019年第4期。

[4]北京市高級(jí)人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)課題組：《<反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法>修改后商業(yè)秘密司法審判調(diào)研報(bào)告》，載《電子知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2019年第11期。

[5]Oliver Wendell Holmes，The Common Law (1881)，Reprinted in The Collected Words of Justice Holmes：Complete Public Writings and Selected Judicial opinions of Oliver Wendell Holmes，ed．By S．M．Novick，Chicago，IL：University of Chicago Press1995，P．115．

[6]謝曉堯.《在經(jīng)驗(yàn)與制度之間：不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)司法案例類型化研究》，北京，法律出版社.2010.07:1

[7]本報(bào)告所有數(shù)據(jù)、圖表資料均為作者根據(jù)中國裁判文書網(wǎng)（截至2020年1月4日）整理，特此說明

[8]含2件深圳中院一審的敦泰科技、李莉莉卞榮軍上訴案件

[9]含3件保全裁定

[10]與侵害商業(yè)秘密糾紛程序性請(qǐng)示

[11]當(dāng)事人包括顧達(dá)電子、日月元科技、韋豐商務(wù)、中福堂國醫(yī)、新蘭德投資咨詢顧問、愛佩儀光電、星塔機(jī)械、銳興達(dá)汽車貿(mào)易、豐潤(rùn)達(dá)科技、睿海智電子科技、瀚暉威視科技、禾葡蘭化妝品、華景電子、信美建筑裝飾設(shè)計(jì)工程、瑞豐光電子、中瑞牛津生命科學(xué)技術(shù)、僑置出國信息咨詢科技、福田融資租賃、東霖科技、創(chuàng)客工場(chǎng)科技、康凱斯信息技術(shù)、愛佩儀光電、華大基因科技服務(wù)、勻城六和貿(mào)易、巴斯巴科技、仕擇科技、豐潤(rùn)達(dá)科技、雪華鈴家用電器、溢恩服飾、土巴兔裝飾設(shè)計(jì)、萬瑞和電子、美賽達(dá)科技車友互聯(lián)科技、宜佳實(shí)業(yè)、愛佩儀光電、百瑞互聯(lián)技術(shù)、衡量、東霖科技、巴斯巴科技、中科力函低溫技術(shù)、凱沃科技、敦泰科技 、格詩光電科技、呼嘭智能技術(shù)、novia product service、 標(biāo)譜半導(dǎo)體科技以及2件個(gè)人作為原告的案件。

[12]李浩：《民事審判中的調(diào)審分離》，載《法學(xué)研究》1996年第4期

[13]（2019）粵0391民初523號(hào)

[14]（2019）粵0307民初1412號(hào)

[15]（2019）粵0307民初2702號(hào)

[16]（2019）粵0305執(zhí)保3023號(hào)和（2018）粵0305民初22967號(hào)

[17]（2019）粵0306執(zhí)保6247號(hào)

[18]段文波 李凌：《證據(jù)保全的性質(zhì)重識(shí)與功能再造》，載《南京社會(huì)科學(xué)》2017年第5期

[19]丁朋超：《試論我國民事訴前證據(jù)保全制度的完善》，載《河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)學(xué)報(bào)》 2015年第6期

[20]郭偉：《論證據(jù)保全措施在商業(yè)秘密侵權(quán)案件中的適用及完善》，載《電子知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2014年第11期

[21]全國人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)民法室 ：《中華人民共和國民事訴訟法條文說明、立法理由及相關(guān)規(guī)定》，北京大學(xué)出版社 2012年

[22]李揚(yáng)：《中國需要什么樣的知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為保全規(guī)則》，載《知識(shí)產(chǎn)權(quán)》 2019年第5期

[23]2013—2017年共計(jì)受理訴前禁令157件、訴中禁令75件