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《瑞中法律評論》是瑞中法律協(xié)會會刊。瑞中法律協(xié)會是國際性的律師協(xié)會組織,總部設(shè)在瑞士日內(nèi)瓦，英文名為Swiss Chinese Law Association，簡稱 SCLA, 協(xié)會通過推動（律師、學(xué)者、公共部門和私營部門之間的交流加強瑞士和中國之間的法律理解與合作，主要服務(wù)領(lǐng)域包括國際投資、爭端解決、并購重組、公共政策和國際組織關(guān)系等。

中國的電子簽名法律實踐

以社交隔離來應(yīng)對新冠疫情傳播已成為了世界范圍內(nèi)的選擇，越來越多的人被困在家中，但是社會經(jīng)濟活動卻不能因此停止。在某一方面，這意味著許多原來當(dāng)面簽約的合同及具有法律效力的文件，可能不得不更多地轉(zhuǎn)變?yōu)榫€上簽署，各類電子合同簽約平臺可能就此迎來一個新的春天。

根據(jù)中國大陸《合同法》的相關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。其中，書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。電子合同即屬于數(shù)據(jù)電文類的書面形式合同。放眼世界，數(shù)據(jù)作為合同文本內(nèi)容的載體在大多數(shù)國家已不致產(chǎn)生爭議，所以電子合同成立與生效的關(guān)鍵就落在了電子簽名本身。本文將簡要介紹中國大陸電子簽名的法律實踐。

一中國大陸的電子簽名法律實踐

（一）電子簽名的含義、效力及其適用范圍

中國大陸關(guān)于電子簽名有一部頒布于2004年的專門立法——《中華人民共和國電子簽名法》，此外商務(wù)部曾于2012年發(fā)布了《電子合同在線訂立流程規(guī)范（征求意見稿）》，雖然該征求意見稿至今仍未正式通過，但對于當(dāng)下的法律實踐還是具有一定的指導(dǎo)意義。

根據(jù)《電子簽名法》第二條的規(guī)定，電子簽名是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。即電子簽名的本質(zhì)是數(shù)據(jù)，但是因數(shù)據(jù)的表現(xiàn)形式多種多樣，所以日常生活中出現(xiàn)的能夠確定簽名人身份的各類密碼、秘鑰、銀行U盾等都可以認(rèn)為是電子簽名的一部分。

《電子簽名法》第十四條規(guī)定：“可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力?！钡谌龡l規(guī)定：”當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因為其采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力?！薄峨娮雍贤诰€訂立流程規(guī)范（征求意見稿）》第3.1條也推薦合同締約人采用電子簽名的方式訂立合同?？梢哉f，以可靠的電子簽名訂立的合同是可以依法成立并生效的。

同樣是《電子簽名法》第三條，也規(guī)定了不可適用電子簽名的情況，即“涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關(guān)系的，涉及停止供水、供熱、供氣等公用事業(yè)服務(wù)的，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的不適用電子文書的其他情形?！边@些情形由于其本身的特殊性，在其他法律中也往往得到區(qū)別對待，所以對跟其有關(guān)的法律關(guān)系的成立不適用電子簽名也不失為一種審慎的態(tài)度。

（二）如何成就一份可靠的電子簽名

根據(jù)《電子簽名法》第十三條規(guī)定，可靠電子簽名具有三個特性，即專有性、可控性和改動可被發(fā)現(xiàn)性。滿足了這三個標(biāo)準(zhǔn)的電子簽名就是一份可靠的電子簽名。同時，該法第十六條還規(guī)定電子簽名可由依法設(shè)立的電子認(rèn)證服務(wù)提供者提供認(rèn)證服務(wù)。雖然并非強制要求電子簽名一定要經(jīng)符合資質(zhì)的認(rèn)證服務(wù)商認(rèn)證，但是從司法實踐的案例來看，經(jīng)過認(rèn)證的電子簽名的提供者在發(fā)生與此相關(guān)的糾紛時其舉證困難度將大幅降低。

在（2018）渝0103民初12194號案件中，重慶富民銀行與張軍英在深圳法大大網(wǎng)絡(luò)科技有限公司的網(wǎng)站上以電子簽名（簽章）的形式在線簽訂了《個人貸款借款合同》。對此，法大大公司出具了文件簽署真實性證明報告書，闡明了在該電子借款合同形成過程中各方當(dāng)事人數(shù)字簽名（簽章）的真實性及不可篡改性；同時，法大大公司提交了《數(shù)字證書服務(wù)協(xié)議》以證明其獲得使用深圳CA公司數(shù)字證書產(chǎn)品的權(quán)利，而深圳CA公司是經(jīng)國家工業(yè)和信息化部批準(zhǔn)的電子認(rèn)證服務(wù)提供商，其亦取得國家密碼管理局頒發(fā)的《電子認(rèn)證服務(wù)使用密碼許可證》，具備在其電子認(rèn)證服務(wù)系統(tǒng)使用商用密碼的權(quán)利。以上證據(jù)已形成證據(jù)鏈，足以證明重慶富民銀行與張軍英之間《個人貸款借款合同》的真實性。故法院認(rèn)定上述《個人貸款借款合同》系雙方當(dāng)事人的真實意思表示，其內(nèi)容且不違反法律規(guī)定，依法成立，應(yīng)屬有效。

可見，經(jīng)過認(rèn)證的電子簽名，可以在訴訟中請認(rèn)證機構(gòu)提供文件簽署真實性證明報告書及證明其自身是認(rèn)證服務(wù)合格提供者的資質(zhì)文件，以證明電子簽名的真實性和關(guān)聯(lián)性；而未經(jīng)認(rèn)證的電子簽名，主張簽名有效的一方的舉證義務(wù)則重得多，不僅要確保自身具有存儲和呈現(xiàn)電子簽名的必備條件，同時還需要提供一些列的輔助證據(jù)。

因此，若想獲得一份可靠的電子簽名，最快捷高效的方法無疑是通過有資質(zhì)的第三方電子認(rèn)證服務(wù)平臺簽署相關(guān)電子合同，而中國大陸取得工信部批準(zhǔn)的電子認(rèn)證服務(wù)提供商已達數(shù)十家，使用這些提供商的資質(zhì)從事電子合同簽署的平臺也有許多，電子合同的簽約從未如今天這般簡單快捷、成本低廉。

（三）電子簽名可靠性的證明

根據(jù)《民訴法司法解釋》的規(guī)定，主張法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對產(chǎn)生該法律關(guān)系的基本事實承擔(dān)舉證證明責(zé)任。所以，主張電子合同成立的一方，應(yīng)當(dāng)對電子合同的簽章的可靠性承擔(dān)證明責(zé)任。電子合同與紙質(zhì)合同在本質(zhì)上并無二致，紙質(zhì)合同的成立需要特定的適格的當(dāng)事人通過意思表示對特定的合同內(nèi)容予以確認(rèn)，對于電子合同而言同樣如此。這一點從可靠的電子簽名的三個特性上也得到了體現(xiàn)。電子簽名制作數(shù)據(jù)的專有性及簽署時的專有性確定了特定的適格當(dāng)事人，而簽署后對數(shù)據(jù)電文改動的可被發(fā)現(xiàn)性則確定了合同的內(nèi)容。只要證明了可靠電子簽名的三個特性，自然也就證明了合同關(guān)系的成立。

若從以上兩點證明存在困難，司法實踐中還確立了一些其他輔助證明的準(zhǔn)則，如本人行為原則、證據(jù)鏈認(rèn)定規(guī)則和實際履行印證規(guī)則。

本人行為原則，即只要操作者在電子化交易中使用密碼進行了交易，即視為交易為密碼持有者本人進行的。其背后的邏輯在于交易密碼具有專屬性和保密性，密碼持有者負(fù)有嚴(yán)格的保管和保密義務(wù)，且因電子交易系統(tǒng)本身導(dǎo)致密碼泄露是小概率事件。當(dāng)然，若存在交易系統(tǒng)安全級別過低、交易系統(tǒng)被黑客攻擊或持有人密碼失竊且已及時掛失的情況，本人行為原則自不適用。

證據(jù)鏈認(rèn)定規(guī)則，即在直接證據(jù)不夠充分的情況下，當(dāng)事人應(yīng)盡可能多地提供保存在互聯(lián)網(wǎng)及服務(wù)器上的各類操作痕跡等間接證據(jù)，以形成環(huán)環(huán)相扣的證據(jù)鏈，最大程度上說服法官。而實際履行印證規(guī)則則來源于《合同法》第三十七條的規(guī)定，即采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。雖然提供證據(jù)證明電子簽章的可靠性較為困難，但是若合同已實際履行，則存在大量的證據(jù)可證明合同的履行情況，援引該條的規(guī)定，同樣能達到證明合同成立的效果。

總而言之，在以智能手機和平板電腦為代表的的移動互聯(lián)網(wǎng)日益發(fā)展成熟的今天，電子合同和電子簽名也將在未來逐漸代替不夠節(jié)約環(huán)保的紙質(zhì)文書，從現(xiàn)在開始了解電子簽名的相關(guān)法律并熟練運用這一技術(shù)，將使我們在未來的經(jīng)濟生活中更加得心應(yīng)手。