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《瑞中法律評(píng)論》是瑞中法律協(xié)會(huì)會(huì)刊。瑞中法律協(xié)會(huì)是國(guó)際性的律師協(xié)會(huì)組織,總部設(shè)在瑞士日內(nèi)瓦，英文名為Swiss Chinese Law Association，簡(jiǎn)稱 SCLA, 協(xié)會(huì)通過推動(dòng)（律師、學(xué)者、公共部門和私營(yíng)部門之間的交流加強(qiáng)瑞士和中國(guó)之間的法律理解與合作，主要服務(wù)領(lǐng)域包括國(guó)際投資、爭(zhēng)端解決、并購重組、公共政策和國(guó)際組織關(guān)系等。

中國(guó)的電子簽名法律實(shí)踐

以社交隔離來應(yīng)對(duì)新冠疫情傳播已成為了世界范圍內(nèi)的選擇，越來越多的人被困在家中，但是社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)卻不能因此停止。在某一方面，這意味著許多原來當(dāng)面簽約的合同及具有法律效力的文件，可能不得不更多地轉(zhuǎn)變?yōu)榫€上簽署，各類電子合同簽約平臺(tái)可能就此迎來一個(gè)新的春天。

根據(jù)中國(guó)大陸《合同法》的相關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。其中，書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。電子合同即屬于數(shù)據(jù)電文類的書面形式合同。放眼世界，數(shù)據(jù)作為合同文本內(nèi)容的載體在大多數(shù)國(guó)家已不致產(chǎn)生爭(zhēng)議，所以電子合同成立與生效的關(guān)鍵就落在了電子簽名本身。本文將簡(jiǎn)要介紹中國(guó)大陸電子簽名的法律實(shí)踐。

一中國(guó)大陸的電子簽名法律實(shí)踐

（一）電子簽名的含義、效力及其適用范圍

中國(guó)大陸關(guān)于電子簽名有一部頒布于2004年的專門立法——《中華人民共和國(guó)電子簽名法》，此外商務(wù)部曾于2012年發(fā)布了《電子合同在線訂立流程規(guī)范（征求意見稿）》，雖然該征求意見稿至今仍未正式通過，但對(duì)于當(dāng)下的法律實(shí)踐還是具有一定的指導(dǎo)意義。

根據(jù)《電子簽名法》第二條的規(guī)定，電子簽名是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識(shí)別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。即電子簽名的本質(zhì)是數(shù)據(jù)，但是因數(shù)據(jù)的表現(xiàn)形式多種多樣，所以日常生活中出現(xiàn)的能夠確定簽名人身份的各類密碼、秘鑰、銀行U盾等都可以認(rèn)為是電子簽名的一部分。

《電子簽名法》第十四條規(guī)定：“可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力。”第三條規(guī)定：”當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因?yàn)槠洳捎秒娮雍灻?shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。”《電子合同在線訂立流程規(guī)范（征求意見稿）》第3.1條也推薦合同締約人采用電子簽名的方式訂立合同。可以說，以可靠的電子簽名訂立的合同是可以依法成立并生效的。

同樣是《電子簽名法》第三條，也規(guī)定了不可適用電子簽名的情況，即“涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關(guān)系的，涉及停止供水、供熱、供氣等公用事業(yè)服務(wù)的，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的不適用電子文書的其他情形。”這些情形由于其本身的特殊性，在其他法律中也往往得到區(qū)別對(duì)待，所以對(duì)跟其有關(guān)的法律關(guān)系的成立不適用電子簽名也不失為一種審慎的態(tài)度。

（二）如何成就一份可靠的電子簽名

根據(jù)《電子簽名法》第十三條規(guī)定，可靠電子簽名具有三個(gè)特性，即專有性、可控性和改動(dòng)可被發(fā)現(xiàn)性。滿足了這三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的電子簽名就是一份可靠的電子簽名。同時(shí)，該法第十六條還規(guī)定電子簽名可由依法設(shè)立的電子認(rèn)證服務(wù)提供者提供認(rèn)證服務(wù)。雖然并非強(qiáng)制要求電子簽名一定要經(jīng)符合資質(zhì)的認(rèn)證服務(wù)商認(rèn)證，但是從司法實(shí)踐的案例來看，經(jīng)過認(rèn)證的電子簽名的提供者在發(fā)生與此相關(guān)的糾紛時(shí)其舉證困難度將大幅降低。

在（2018）渝0103民初12194號(hào)案件中，重慶富民銀行與張軍英在深圳法大大網(wǎng)絡(luò)科技有限公司的網(wǎng)站上以電子簽名（簽章）的形式在線簽訂了《個(gè)人貸款借款合同》。對(duì)此，法大大公司出具了文件簽署真實(shí)性證明報(bào)告書，闡明了在該電子借款合同形成過程中各方當(dāng)事人數(shù)字簽名（簽章）的真實(shí)性及不可篡改性；同時(shí)，法大大公司提交了《數(shù)字證書服務(wù)協(xié)議》以證明其獲得使用深圳CA公司數(shù)字證書產(chǎn)品的權(quán)利，而深圳CA公司是經(jīng)國(guó)家工業(yè)和信息化部批準(zhǔn)的電子認(rèn)證服務(wù)提供商，其亦取得國(guó)家密碼管理局頒發(fā)的《電子認(rèn)證服務(wù)使用密碼許可證》，具備在其電子認(rèn)證服務(wù)系統(tǒng)使用商用密碼的權(quán)利。以上證據(jù)已形成證據(jù)鏈，足以證明重慶富民銀行與張軍英之間《個(gè)人貸款借款合同》的真實(shí)性。故法院認(rèn)定上述《個(gè)人貸款借款合同》系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，其內(nèi)容且不違反法律規(guī)定，依法成立，應(yīng)屬有效。

可見，經(jīng)過認(rèn)證的電子簽名，可以在訴訟中請(qǐng)認(rèn)證機(jī)構(gòu)提供文件簽署真實(shí)性證明報(bào)告書及證明其自身是認(rèn)證服務(wù)合格提供者的資質(zhì)文件，以證明電子簽名的真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性；而未經(jīng)認(rèn)證的電子簽名，主張簽名有效的一方的舉證義務(wù)則重得多，不僅要確保自身具有存儲(chǔ)和呈現(xiàn)電子簽名的必備條件，同時(shí)還需要提供一些列的輔助證據(jù)。

因此，若想獲得一份可靠的電子簽名，最快捷高效的方法無疑是通過有資質(zhì)的第三方電子認(rèn)證服務(wù)平臺(tái)簽署相關(guān)電子合同，而中國(guó)大陸取得工信部批準(zhǔn)的電子認(rèn)證服務(wù)提供商已達(dá)數(shù)十家，使用這些提供商的資質(zhì)從事電子合同簽署的平臺(tái)也有許多，電子合同的簽約從未如今天這般簡(jiǎn)單快捷、成本低廉。

（三）電子簽名可靠性的證明

根據(jù)《民訴法司法解釋》的規(guī)定，主張法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對(duì)產(chǎn)生該法律關(guān)系的基本事實(shí)承擔(dān)舉證證明責(zé)任。所以，主張電子合同成立的一方，應(yīng)當(dāng)對(duì)電子合同的簽章的可靠性承擔(dān)證明責(zé)任。電子合同與紙質(zhì)合同在本質(zhì)上并無二致，紙質(zhì)合同的成立需要特定的適格的當(dāng)事人通過意思表示對(duì)特定的合同內(nèi)容予以確認(rèn)，對(duì)于電子合同而言同樣如此。這一點(diǎn)從可靠的電子簽名的三個(gè)特性上也得到了體現(xiàn)。電子簽名制作數(shù)據(jù)的專有性及簽署時(shí)的專有性確定了特定的適格當(dāng)事人，而簽署后對(duì)數(shù)據(jù)電文改動(dòng)的可被發(fā)現(xiàn)性則確定了合同的內(nèi)容。只要證明了可靠電子簽名的三個(gè)特性，自然也就證明了合同關(guān)系的成立。

若從以上兩點(diǎn)證明存在困難，司法實(shí)踐中還確立了一些其他輔助證明的準(zhǔn)則，如本人行為原則、證據(jù)鏈認(rèn)定規(guī)則和實(shí)際履行印證規(guī)則。

本人行為原則，即只要操作者在電子化交易中使用密碼進(jìn)行了交易，即視為交易為密碼持有者本人進(jìn)行的。其背后的邏輯在于交易密碼具有專屬性和保密性，密碼持有者負(fù)有嚴(yán)格的保管和保密義務(wù)，且因電子交易系統(tǒng)本身導(dǎo)致密碼泄露是小概率事件。當(dāng)然，若存在交易系統(tǒng)安全級(jí)別過低、交易系統(tǒng)被黑客攻擊或持有人密碼失竊且已及時(shí)掛失的情況，本人行為原則自不適用。

證據(jù)鏈認(rèn)定規(guī)則，即在直接證據(jù)不夠充分的情況下，當(dāng)事人應(yīng)盡可能多地提供保存在互聯(lián)網(wǎng)及服務(wù)器上的各類操作痕跡等間接證據(jù)，以形成環(huán)環(huán)相扣的證據(jù)鏈，最大程度上說服法官。而實(shí)際履行印證規(guī)則則來源于《合同法》第三十七條的規(guī)定，即采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。雖然提供證據(jù)證明電子簽章的可靠性較為困難，但是若合同已實(shí)際履行，則存在大量的證據(jù)可證明合同的履行情況，援引該條的規(guī)定，同樣能達(dá)到證明合同成立的效果。

總而言之，在以智能手機(jī)和平板電腦為代表的的移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)日益發(fā)展成熟的今天，電子合同和電子簽名也將在未來逐漸代替不夠節(jié)約環(huán)保的紙質(zhì)文書，從現(xiàn)在開始了解電子簽名的相關(guān)法律并熟練運(yùn)用這一技術(shù)，將使我們?cè)谖磥淼慕?jīng)濟(jì)生活中更加得心應(yīng)手。