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2020年伊始，新型冠狀病毒造成的肺炎疫情席卷華夏大地，給中華兒女造成了重大影響與慘重?fù)p失。2020年2月10日，全國(guó)人大常委會(huì)法工委發(fā)言人、研究室主任臧鐵偉表示，當(dāng)前我國(guó)發(fā)生新冠肺炎疫情，為了保護(hù)公眾健康，政府也采取了相應(yīng)疫情防控措施。對(duì)于因此不能履行合同的當(dāng)事人來說，屬于不能預(yù)見、不能避免并不能克服的不可抗力。根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。據(jù)此，相較于此前各法官、律師等法律人對(duì)于本次疫情是否屬于不可抗力的探討與分析，全國(guó)人大法工委發(fā)言人已經(jīng)明確爭(zhēng)論，確定本次疫情屬于不可抗力，符合條件的合同當(dāng)事人可以適用不可抗力的法律抗辯與免責(zé)。而因不可抗力不能預(yù)見、不能避免并不能克服，公司必將因疫情防控的不可抗力產(chǎn)生訂立、履行、解除合同的法律風(fēng)險(xiǎn)與損失。所以，本文旨在從公司角度分析如何實(shí)現(xiàn)疫情防控期間的合同法律風(fēng)險(xiǎn)控制，如何正確行使不可抗力抗辯權(quán)利，如何盡可能減少不可抗力對(duì)公司產(chǎn)生的損失。

據(jù)此，本文將分析與回答以下問題：

一、不可抗力的法律概念。

二、不可抗力抗辯權(quán)的立法目的。

三、不可抗力抗辯權(quán)的法律效果。

四、不可抗力出現(xiàn)后，行使不可抗力抗辯權(quán)的前提要件。

五、不可抗力出現(xiàn)后，行使不可抗力合同解除權(quán)的前提要件。

六、行使不可抗力抗辯權(quán)解除合同后的法律后果。

七、如何正確行使不可抗力抗辯權(quán)。

八、部分不能實(shí)現(xiàn)合同目的的合同當(dāng)事人如何減少損失。

九、訂立合同時(shí)，如何預(yù)防可能出現(xiàn)不可抗力造成的損失。

問題一、不可抗力的法律概念

根據(jù)《民法總則》第180條規(guī)定：“因不可抗力不能履行民事義務(wù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任。不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況。”

根據(jù)《合同法》第117條規(guī)定：“本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。”

所以，不可抗力是不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況。

問題二、不可抗力抗辯權(quán)的立法目的

我國(guó)民法領(lǐng)域以當(dāng)事人意思自治為主，但不可抗力的規(guī)定屬于強(qiáng)制性規(guī)范，合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵照?qǐng)?zhí)行。立法目的在于當(dāng)事人履行民事關(guān)系過程中，出現(xiàn)了不能預(yù)見的情形產(chǎn)生糾紛時(shí)，為當(dāng)事人調(diào)整民事法律關(guān)系確定依據(jù)，化解矛盾，定分止?fàn)帯?

問題三、不可抗力抗辯權(quán)的法律效果

根據(jù)《合同法》第94條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；……”

根據(jù)《合同法》第117條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任。

根據(jù)以上法律規(guī)定，不可抗力抗辯的法律后果主要有兩種。一是出現(xiàn)不可抗力情形后，因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，合同當(dāng)事人可以合法解除合同，無需繼續(xù)履行。二是因不可抗力部分或全部不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，無需向合同相對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任。

解除示例：A設(shè)計(jì)公司計(jì)劃2020年2月份中旬在B酒店召開全體公司員工迎春晚宴，遂于2019年12月與B酒店簽訂《服務(wù)協(xié)議》，預(yù)定2020年2月13日B酒店宴會(huì)廳場(chǎng)地與50桌酒席，并預(yù)交B公司定金8萬元。現(xiàn)因出現(xiàn)屬于不可抗力的疫情防控措施，A公司已經(jīng)無法召開全體公司員工迎春晚宴。即使B酒店具備履行合同的能力，A公司仍然有權(quán)據(jù)此解除合同。

免責(zé)示例：A建筑公司與B房地產(chǎn)公司于2019年10月簽訂《建筑施工合同》，約定于2020年2月10日前完成某建筑工地的全部施工工作，如A公司未能如期完成全部施工工作，每遲延一日，需要承擔(dān)違約金50萬元。現(xiàn)因出現(xiàn)屬于不可抗力的疫情，A公司未能按照約定完成全部施工工作，如僅僅按照合同約定的話，A公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。但依據(jù)不可抗力的法律規(guī)定，A公司有權(quán)抗辯免除違約責(zé)任，順延疫情防控期間耽誤的施工日期。

問題四、不可抗力出現(xiàn)后，行使不可抗力抗辯權(quán)的前提要件

在出現(xiàn)不可抗力情形后，并不是所有不能履行合同的當(dāng)事人都能行使不可抗力抗辯權(quán)。不可抗力出現(xiàn)后，行使不可抗力抗辯權(quán)必須具備不能履行合同的情形與不可抗力的具體情形具有直接因果聯(lián)系，即合同當(dāng)事人是直接因?yàn)椴豢煽沽υ驅(qū)е虏荒苈男泻贤⒎瞧渌蛩卦斐蛇`約。因此，公司在具體行使不可抗力抗辯權(quán)過程中，必須依據(jù)不同的合同性質(zhì)、履行方式、不能履行的原因等綜合實(shí)際情形，全面分析不可抗力情形是否直接導(dǎo)致合同不能履行。并且，根據(jù)不同的合同性質(zhì)與履行方式，不可抗力產(chǎn)生的免責(zé)抗辯內(nèi)容也存在明顯差異。如近期討論較多的貸款、租金等金錢給付之債一般只能在一定程度上主張延遲履約抗辯，但是難以主張給付責(zé)任免除抗辯。

問題五、不可抗力出現(xiàn)后，行使不可抗力合同解除權(quán)的前提要件

法律需要保護(hù)民事交易的穩(wěn)定性，減少因?yàn)椴划?dāng)解除造成的損失。因此，人民法院對(duì)于合同當(dāng)事人合法行使合同解除權(quán)的認(rèn)定非常嚴(yán)格，行使不可抗力合同解除權(quán)也不例外。不可抗力出現(xiàn)后，行使不可抗力解除權(quán)至少需要滿足兩個(gè)前提要件。一是合同當(dāng)事人訂立合同的根本目的已經(jīng)確定不能實(shí)現(xiàn)；二是合同當(dāng)事人訂立合同的根本目的不能實(shí)現(xiàn)與不可抗力的具體情形具有直接、必然的因果聯(lián)系。兩個(gè)核心前提要件必須全部具備，才能符合行使不可抗力合同解除權(quán)的法律規(guī)定。因此，公司在具體行使不可抗力合同解除權(quán)過程中，必須依據(jù)不同合同目的、合同性質(zhì)、履行方式、受不可抗力影響的范圍等綜合實(shí)際情形，全面分析不可抗力出現(xiàn)是否已經(jīng)足以認(rèn)定合同當(dāng)事人訂立合同的根本目的全不能實(shí)現(xiàn)，以及合同當(dāng)事人訂立合同的根本目的不能實(shí)現(xiàn)與不可抗力的具體情形是否具有直接的因果聯(lián)系。否則，貿(mào)然行使合同解除權(quán)，將可能承擔(dān)嚴(yán)重的違約責(zé)任。

問題六、行使不可抗力抗辯權(quán)解除合同后的法律后果

根據(jù)《合同法》第97條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。”所以，一般的合同解除后，合同當(dāng)事人還可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。但基于不可抗力行使的合同解除權(quán)不屬于過錯(cuò)解除或違約解除，往往無需承擔(dān)恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，賠償損失等法律責(zé)任。人民法院一般會(huì)基于公平原則，酌情認(rèn)定合同解除后的損失劃分與責(zé)任承擔(dān)。

問題七、如何正確行使不可抗力抗辯權(quán)

根據(jù)《合同法》第118條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。”所以，在出現(xiàn)不可抗力情形造成損失后，為了防止雙方當(dāng)事人損失擴(kuò)大，行使不可抗力抗辯權(quán)的合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時(shí)書面通知對(duì)方，固定通知證據(jù)，并在合理期限內(nèi)盡可能保留與提供相關(guān)證明材料。如合同當(dāng)事人怠于履行通知義務(wù)給對(duì)方造成擴(kuò)大損失的，擴(kuò)大部分的損失應(yīng)當(dāng)由怠于通知方承擔(dān)賠償責(zé)任。

問題八、部分不能實(shí)現(xiàn)合同目的的合同當(dāng)事人如何減少損失

前文所述，在不可抗力情形出現(xiàn)后，并非全部合同當(dāng)事人都可以行使不可抗力抗辯權(quán)。很多公司訂立的合同在不可抗力情形出現(xiàn)前已經(jīng)部分履行或大部分履行合同義務(wù)，在不可抗力情形消失后，未能及時(shí)履行的合同仍然可以實(shí)際履行，因?yàn)椴豢煽沽η樾蔚某霈F(xiàn)僅能導(dǎo)致合同當(dāng)事人不能完全實(shí)現(xiàn)訂立合同的目的或者對(duì)于一方合同當(dāng)事人權(quán)益存在重大影響。根據(jù)廣東省高級(jí)人民法院于2020年2月10發(fā)布的《關(guān)于依法審理新冠肺炎疫情防控期間民事行政案件的通告》第六條規(guī)定：“妥善處理合同糾紛。因疫情發(fā)生以及防控疫情應(yīng)急措施等原因，導(dǎo)致買賣、租賃、旅游、住宿、餐飲、運(yùn)輸?shù)群贤荒苈男校蛘甙春贤男袑?duì)一方當(dāng)事人權(quán)益有重大影響的，可以根據(jù)約定解除或者變更合同；沒有約定的，鼓勵(lì)和支持雙方當(dāng)事人協(xié)商解決，經(jīng)濟(jì)損失按公平原則合理分擔(dān)。” 所以，此類情形應(yīng)當(dāng)及時(shí)協(xié)商變更原合同約定或依據(jù)公平原則協(xié)商分擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失，盡可能化解矛盾、以和為貴，減少各自損失。

問題九、訂立合同時(shí)，如何預(yù)防可能出現(xiàn)不可抗力造成的損失

雖然不可抗力具有不可預(yù)見性，但法律風(fēng)險(xiǎn)重在事先預(yù)防，司法機(jī)關(guān)在民事合同領(lǐng)域更是充分尊重合同當(dāng)事人意思自治，往往是有約定，從約定。所以，訂立合同時(shí)，合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)通過充分地溝通協(xié)商，在簽訂的合同條款中明確具體的不可抗力約定條款，根據(jù)不同的合同性質(zhì)，盡可能明確具體什么情形屬于合同當(dāng)事人認(rèn)可的不可抗力，避免在具體情形出現(xiàn)時(shí)，對(duì)于是否屬于不可抗力情形產(chǎn)生爭(zhēng)議，增加矛盾。同時(shí)，合同當(dāng)事人還可以在合同條款中明確約定，不同的不可抗力情形出現(xiàn)后，對(duì)應(yīng)不同的處理方式，盡可能做到提前預(yù)防，減少損失。